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发信人: pengjg (naopeng), 信区: Feelings
标  题: “失效专利”探讨
发信站: 鼓浪听涛 (Thu Apr 15 17:15:58 2004)

                                   自  序

    4月1日是“专利法”实施19周年。在这个日子里,我突然“旧情炽燃”。想当年,我
这个不算是“帅哥”的哥们,做出几个小动作(写了几篇文章),竟然被“漂亮的MM”看
中,而且是“才女”(还不只一个呢!),向我“抛绣球”,将我文章发表;不仅如此,
还有几位也是“漂亮的MM”向我“暗送秋波”,在这些报刊上转载。
    我的这些文章分别是:
    1、“‘专利’十日谈”连载于中国发明协会主办的《发明与革新》2000年第2期到第
11期;同时有《厂长经理日报》与《乡镇企业科技》转载。
    2、“失效专利探讨”发表于中国科学院主办的《科技开发动态》1999年第6期,同时
该刊在封三“出售失效专利光盘”的广告时标明“欲知失效专利的作用请参看本刊中‘失
效专利探讨’一文”。同时还被《中国知识产权报》(中国专利局主办)、《发明与革新
》(中国发明协会主办)、《科协论坛》(中国科协主办)等报刊刊载。
    3、“如何正确对待专利及技术转让”发表于浙江省科技情报研究所主办的《今日科技
》1998年第6期,并以扉页的形式发表。以后,还被《科技成果纵横》、《科学与文化》、
《农村科技开发》等刊物转载过;同时也被某文集入编。
    我希望我的文章能够起一个“抛砖引玉”的作用,促进发明创造的发展及专利知识的
普及。
    若大家不反对的话,我将在此逐篇发表。


                        “失效专利”探讨


    摘要:认为专利在五种状况下成为失效专利的,提出失效专利两个效用。
关键词:专利   失效    效用

    “专利法”自1985年 4月 1日实施以来,业已有十余年了。一个新的词汇----出现在
人们的面前,对此众说纵法,对于失效专利如何评价,它的范畴、定义及其效用,笔者在
此发表一下浅见。
                              一、失效专利的范畴
    专利是在哪些状况下而成为失效专利呢?
    一、专利超过了“专利法”的规定期限而成为失效专利:按“专利法”规定,发明专
利的专利权有效期限为20年,实用新型外观设计的专利权均为10年。“专利法”自1985年
实施以来,业已有十余年了,早期申请的专利大多已过了期限而成为失效专利。
      二.专利权人提前终止专利权而成为失效专利:尽管“专利法”规定了有效期限,
但是,大多数专利权人未到期限便提前终止了其专利权。从国外专利情况来看,据资料,
“英国,专利权维持到第10年的不足50%,维持到届满者仅占4%。”(曾永珠   丽娜注
编《实用专利全书》P217国防工业出版社1994年6月第1版)专利权人一般是按照“专利法
”第47条规定提前终止专利权的:“专利权人在期限届满前终止:1.没有按照规定缴纳年
费的;2.专利权人以书面声明放弃其专利权的。”专利权人提前终止的原因主要有:1.
发现原先的发明不够先进、需要进行改进,或者发现他人的发明更加先进;2.实施困难:
包括自己实施与技术转让,若难于实施,又要每年缴纳专利年费,只好放弃专利权。
    三.专利申请人己申请了专利,但放弃获得专利权而成为失效专利:实用新型与外观
设计,当专利局作出授予专利权的决定时,专利申请人未缴纳专利证书费与年费而无法获
得专利权;发明专利,则未提出进行实质审查而无法获得专利权。专利申请人放弃获得专
利权的原因基本上与提前终止的原因相同。
尽管己提出专利申请,却未获得专利权的不能称为“专利”,但其发明的内容已记载在申
请日以后分布的专利申请文件中(如《专利公报》)而为公众所知。
四.被中国专利局撤消专利权而成为失效专利:根据“专利法”第41条规定:“自专利局
公告授予专利权之日起六个月内,任何单位或个人认为该专利权的授予不符合本法有关规
定的,都可以请求专利局撤消该专利权。”撤消的理由是:不符合专利法第22条或第23条
规定。
    五.被中国专利局宣告无效而成为失效专利:根据“专利法”第48条规定:“自专利
局公告授予专利之日起满六个月后,任何单位或个人认为该专利的授予不符合本法有关规
定的,都可以请求专利复审委员会宣告该专利无效。”无效宣告的理由是:不符合专利法
第22条、第23条、第26条第三款、第四款、第33条或“专利法实施细则”第2条、第12条第
一款的规定,或者属于专利法第5条、第25条的规定的,或依照专利法第9条规定不能取得
专利权的。由于专利权宣告有全部无效与部分无效之分,由此产生失效专利也有全部失效
与部分失效之分。
    不过,对于第四种、第五种还须说明一下:尽管被专利局撤消或宣告无效专利权的理
可以有多种,但是,若该项专利是因为要根据“专利法”第22、23条规定“不具备新颖性
”而失去专利权成为失效专利的,那么,在其申请并获得专利权的另一项专利是有效的专
利,无偿使用该项失效专利便可能对另一项专利产生了侵权行为。
                        二、失效的专利与失效的发明
    失效专利,仅仅是专利的失效,就是说这项发明未能获得专利法的保护,可以任人无
偿地使用,但是,这项发明并没有失效,依然是有用的发明、先进的技术,可以发挥出经
济效益。“失效专利”这一提法似乎有点不太确切,不过既然被公众认可,也就默认俗成
罢了!语言文字中确实有一些不合逻辑的说法,诸如“养病”,生病了,巴不得病.早点
“滚蛋”,为何还要“养着病”呢?
    失效的发明:尽管这项发明获得了专利权,但却是发明的失效,有几种情况可称之为
“失效发明”:
    一、在该项发明之前已相似相同的发明并获得了专利权。由于实用新型专利与外观设
计专利,仅通过初步审查,未进行实质审查,因此,相似相同的两项以上发明都有可能先
后获得专利权,作为后提出的发明可称之为“失效发明”,因为先前己有人作出了这—发
明;在专利权方面,后提出专利申请者,可有遭到以下情况:1、无法获得专利机;2、获
得专利权后,被中国专利局根据“专利法”第41条规定撤消了其专利权;3、获得专利权后
,被中国专利局根据“专利法”第48条规定宣告为无效专利。
    二、这项发明,尽管是一项发明创造,并获得了专利权,但是与先前的其他发明相比
,在技术上,它是落后的技术;在经济效益上,产生的效益较低。
    三、这项发明,在当时算是先进的,但是随着社会进步、科技发展,新的发明超过了
它而使该发明落后了;或者该产品(或技术)己是淘汰的产品(或技术),对其改进的产
品已无“市场”了,难以推广了。例如:对煤炭炉灶的改进,但是随着生活水平的提高、
科 技的发展,人们使用煤气或电气来煮饭,改进的煤炉灶己无多大的用处了。
                     三、失效专利的两个效用
    失效专利的第一个效用:任何单位或个人可以无偿地使用之,由此获得经济效益。专
利权作为工业产权之一,是专利局授予发明人、设计人对其发明创造亨有的专有权。专利
权是一种财产权,具有排他性,任何单位或个人未经专利权人的许可不得实施其专利。失
效专利则丧失了这种权利,即失去了专利法对其的保护,任何单位或个人都可以无偿地使
用。
    失效专利的第二个效用:任何单位或个人可以无偿地对失效专利进行改进,并得以实
施。在专利许可证的贸易中,有一种方式:原发明的专利人与改进该发明的专利权人之间
需要达成协议,因为改进者是在原发明基础上进行的改进,改进者在实施中(包括自己实
施与技术转让),须向原发明者支付一定的专利技术使用费。举个例:假设现在还没有水
的杯子,A发明了杯子,B对A杯子进行了改进,加了个手柄,加了手柄的杯子将使杯子的功
能更加完善:方便打水;杯子盛热水时不怕烫手。但是,手柄不可能脱离杯子单独存在,
否则,将失去手柄的功能,就是说,B改进A的发明而作出一项新的发明,不可能脱离A的发
明。若是A的发明成为失效专利,在B改进后并实施过程中,则无须向A支付专利技术使用费

    第一个效用与第二个效用的相同点,是:任何人都可以无偿地使用失效专利。不同点
:第一个效用,任何人直接实施失效专利;第二个效用,对失效专利进行改进后再实施。




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